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Kanton:	GR
Fallnummer:	KSK-10-99

Instanz:	Kantonsgericht Graubünden
Abteilung:	-

Datum:	30.11.2010
Rechtskraft:	-

Leitsatz/Stichwort:	-
Schlagwörter :	örde; Gesuch; SchKG; Amtsgeheimnis; Konkurs; Kreis; Zeuge; Behörde; Gesuchs; Verwaltung; Betreibungs; Verwaltungs; Aussage; Recht; Zeugen; GVVSchKG; Gesuchsteller; Entbindung; Kantons; Aufsicht; Geheimnis; Aufsichts; Schuldbetreibung; Ermächtigung; Zivil; Geheimnisträger
Rechtsnorm:	Art. 13 KG ;Art. 14 KG ;Art. 173 ZPO ;Art. 2 ZPO ;Art. 320 StGB ;Art. 321 StGB ;Art. 8a KG ;
Referenz BGE:	114 III 1; 123 IV 75; 87 IV 138;
Kommentar:	Frank, Sträuli, Messmer, Kommentar zur zürcherischen Zivilprozessordnung, 1997 Hauser, Schweri, Kommentar zum zürcherischen Gerichtsverfassungsgesetz, 2002 Bühler, Kommentar zur aargauischen Zivilprozessord- Seite — nung, 1998 Spühler, Basler Kommentar zur ZPO, Art. 321 ZPO ; Art. 311 ZPO, 2017

Kantonsgericht von Graubünden

Dretgira chantunala dal Grischun

Tribunale cantonale dei Grigioni
_____

Ref.:
Chur, 30. November 2010
Schriftlich mitgeteilt am:
KSK 10 99
Beschluss
Schuldbetreibungsund Konkurskammer
als Aufsichtsbehörde über Schuldbetreibung und Konkurs
Vorsitz Präsident
Brunner
Richter Kantonsrichter
Bochsler und Kantonsrichter Hubert
Redaktion Aktuar
Conrad

In den Gesuchen
von G1., Gesuchsteller 1, und
G2., Gesuchstellerin 2,
beide vertreten durch Rechtsanwalt lic. iur. Wilfried Caviezel, Masanserstrasse 35,
7001 Chur,
betreffend Entbindung vom Amtsgeheimnis (Angestellte Kreisamt, Betreibungs-
amt, Konkursamt; Zeugnis im verwaltungsgerichtlichen Beschwerdeverfahren),

hat sich ergeben:

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I. Sachverhalt
A.1. Gestützt auf Art. 68 des Personalgesetzes (PG, BR 170.400), Art. 52 Abs. 2
des Gesetzes über die Verwaltungsrechtspflege (VRG, BR 370.100) sowie einen
Beschluss des Kreisrates Y. vom 06. September 2010, stellte der Kreispräsident
Y. mit Verfügungen vom 06. und 07. September 2010 den Amtsleiter des Betrei-
bungsamtes Y., G1. sowie G2., Sachbearbeiterin/Verwaltungsangestellte beim
Betreibungsamt Y., ab sofort von der Arbeit frei. Überdies wurden die Lohnzahlun-
gen an die Genannten auf den gleichen Zeitpunkt vorsorglicherweise eingestellt.
Den Adressaten wurde krasser Vertrauensmissbrauch und massive Kompetenz-
überschreitung vorgehalten, weil zu Gunsten von G2. im Zusammenhang mit einer
von letzterer eingeleiteten Vollstreckungssache Betreibungskosten, Rechtsöff-
nungskosten und Konkursgebühren aus der Kasse des Betreibungsamtes begli-
chen worden waren. Entsprechend bestehe ein grosser Verdacht, dass Gründe für
eine fristlose Kündigung vorliegen würden.
2.
Dagegen legten G1. und G2. am 14. September 2010 beim Verwaltungsge-
richt des Kantons Graubünden Beschwerde ein, mit den Anträgen:
"1. Es sei festzustellen, dass die angefochtenen sofortigen Arbeitsfreistellungen
der Beschwerdeführer und die vorsorglichen Einstellungen der Lohnzahlungen an
sie per 06.09.2010 nichtig sind und sie seien aufzuheben.
2. Eventuell sei festzustellen, dass die angefochtenen sofortigen Arbeitsfreistel-
lungen der Beschwerdeführer und die vorsorglichen Einstellungen der Lohnzah-
lungen per 06.09.2010 missbräuchlich, ungerechtfertigt und unverhältnismässig
sind und sie seien aufzuheben.
3. Der vorstehenden Beschwerde sei superprovisorisch und ohne vorhergehen-
de Anhörung der Beschwerdegegnerschaft die aufschiebende Wirkung zuzuer-
kennen.
4. Der Beschwerdegegnerschaft sei superprovisorisch und ohne deren vorher-
gehende Anhörung richterlich zu befehlen, den Beschwerdeführern unverzüglich
wieder den Zutritt zu den Büroräumlichkeiten des Betreibungsamtes Y. zu gewäh-
ren, damit sie das Amt als Betreibungsbeamter/als Angestellte wieder ausüben
können.
5. Das Kantonsgericht von Graubünden als SchKG Aufsichtsbehörde sei super-
provisorisch und ohne vorhergehende Anhörung anzuweisen, von der vorgesehe-
nen und bevorstehenden Zusammenlegung der Betreibungsämter Y. und Trins bis
zum Vorliegen des Entscheides des Verwaltungsgerichtes in der Hauptsache ab-
zusehen."
3.
Am 19. Oktober 2010 verfügte schliesslich das Kreisamt respektive der
Kreispräsident Y. gegenüber G1. und G2. die fristlose Kündigung und wandelte
die vorsorgliche Lohneinstellung per 08. September 2010 in eine definitive um.
Begründend wurde darauf hingewiesen, die Verhaltensweisen dieser Personen
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seien nicht vereinbar mit einer korrekten Amtsführung, würden gegen das öffentli-
che Interesse verstossen und hätten dem Ruf des Betreibungsamtes massiv ge-
schadet. Im Zeitraum August 2009 bis August 2010 seien 11 unzulässige und un-
deklarierte Zahlungen von insgesamt über Fr. 5'000.— aus der Kasse des Betrei-
bungsamtes für Privatzwecke von G2. veranlasst worden. Die Rückzahlung sei
erst nach der Aufdeckung des Verhaltens und Rüge durch das Kreisamt erfolgt.
Die Genannten hätten überdies die Teilnahme an einer privaten Gerichtsverhand-
lung von G2. als Arbeitszeit deklariert. Damit sei erstellt, dass G1. und G2. einen
krassen Vertrauensmissbrauch sowie eine massive Kompetenzüberschreitung
begangen hätten. Dementsprechend habe das Vertrauensverhältnis zwischen
Dienstherr und Dienstnehmern als zerstört zu gelten. Eine Weiterführung der Ar-
beitsverhältnisse sei für das Kreisamt nach Treu und Glauben nicht mehr zumut-
bar, weshalb die wichtigen Gründe für eine fristlose Auflösung des Arbeitsvertra-
ges gemäss Art. 10 PG vorliegen würden.
4.
Dem Entscheid des Kreisamtes vom 19. Oktober 2010 schloss sich die
Verwaltungskommission des Bezirksgerichts Z. am 28. Oktober 2010 an und ent-
liess G1. als Vorsteher des Konkursamtes Z. ebenfalls fristlos.
B.1. Mit Schriftsatz vom 10. November 2010 stellten G1. und G2. bei der
Schuldbetreibungsund Konkurskammer des Kantonsgerichts ein Gesuch mit fol-
gendem Hauptbegehren:
"Es seien die nachstehend genannten Personen, nämlich
Frau ZA.
Frau ZB.
Frau ZC.

in den Beschwerdeverfahren der Gesuchsteller 1 und 2 vor dem Verwaltungsge-
richt des Kantons Graubünden gegen die Verfügungen des Kreisamtes Y. vom
19.10.2010 beziehungsweise gegen die Verfügung der Verwaltungskommission
des Bezirksgerichts Z. vom 28.10.2010 betreffend fristlose Kündigungen von ihrem
Amtsgeheimnis zu entbinden, wobei die Entbindung auf sachdienliche Stellen zu
beschränken sei."
2.
Die Gesuchsteller kündigen an, dass sie sowohl gegen die Verfügung be-
treffend fristlose Entlassung des Kreisamtes Y. vom 19. Oktober 2010 als auch
gegen den gleichen Entscheid der Verwaltungskommission des Bezirksgerichts Z.
vom 28. Oktober 2010 ebenfalls beim Verwaltungsgericht des Kantons Graubünden
Beschwerde führen werden. Dabei würden sie geltend machen, dass ihre Verhal-
tensweisen keine wichtigen Gründe im Sinne von Art. 10 PG darstellen, weshalb
dem Kreisamt Y. und dem Bezirksamt Z. die Fortführung der Arbeitsverhältnisse
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weiterhin zumutbar gewesen wäre. Zum Nachweis der Unrechtmässigkeit der frist-
losen Kündigungen würden die Gesuchsteller die im Rechtsbegehren genannten
Zeuginnen anrufen, da diese in der Vergangenheit, aber auch im Jahre 2009 und
2010 Wahrnehmungen in ihrer Amtstätigkeit gemacht hätten, welche eine Begrün-
detheit der fristlosen Entlassungen ausschliessen würden. Um die Unrechtmäs-
sigkeit der fristlosen Kündigungen beweisen zu können, seien die Gesuchsteller
auf die Aussagen von ZA., ZB. und ZC. angewiesen. So solle ZA. einerseits im
Rahmen ihrer Amtsausübung von der mündlichen Vereinbarung zwischen G1. und
G2. erfahren haben, wonach letztere sich verpflichtet hatte, die aus der Betrei-
bungskasse beglichenen Betreibungskosten, Rechtsöffnungskosten und Kon-
kursgebühren vollständig zurückzuerstatten. Andererseits sollen ZC. und ZB. in
ihren amtlichen Funktion Wahrnehmungen gemacht haben, welche belegen würden,
dass der Kreispräsident Q. den Betreibungsbeamten G1. bereits seit Jahren sys-
tematisch gemobbt habe.
Vorliegend seien die Interessen der Gesuchsteller an der Wahrheitsfindung im
Verwaltungsgerichtsverfahren höher zu gewichtigen als das öffentliche Interesse
und jenes privater Beteiligter an der Geheimhaltung, zumal durch die Entbindung
vom Amtsgeheimnis weder das Kreisnoch das Bezirksamt in der Durchführung
ihrer Aufgaben wesentlich beeinträchtigt würden. Die Gesuchsteller hätten daher
einen Anspruch auf Entbindung der genannten Personen vom Amtsgeheimnis.
3.
Es sind keine Vernehmlassungen eingeholt worden.
II. Erwägungen
1.
Wer ein Geheimnis offenbart, das ihm in seiner Eigenschaft als Mitglied
einer Behörde als Beamter anvertraut worden ist, das er in seiner amtli-
chen dienstlichen Stellung wahrgenommen hat, wird gemäss Art. 320 StGB
mit Freiheitsstrafe bis zu drei Jahren Geldstrafe bestraft. Die Verletzung des
Amtsgeheimnisses ist auch nach Beendigung des amtlichen dienstlichen
Verhältnisses strafbar (Ziff. 1). Der Täter ist nicht strafbar, wenn er das Geheimnis
mit schriftlicher Einwilligung seiner vorgesetzten Behörde offenbart hat (Ziff. 2).
Vollstreckungsbeamte fallen unter Art. 320 StGB, was die Basis für ihre strafrecht-
liche Beurteilung ist. Sie fallen sodann unter zwangsvollsteckungsrechtliche Spe-
zialbestimmungen über die Schweigepflicht. Nach Art. 8 der Vollziehungsverord-
nung zum Bundesgesetz über Schuldbetreibung und Konkurs (GVVSchKG, BR
220.100) sind die Amtspersonen, ihre Angestellten und Hilfspersonen, die mit der
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ausseramtlichen Konkursverwaltung, der Sachwaltung der Liquidation beauf-
tragten Personen, die Aufsichtsund Gerichtsbehörden sowie die Polizei verpflich-
tet, über alle in Ausübung ihres Amtes erlangten Kenntnisse und anvertrauten Ge-
heimnisse Verschwiegenheit zu wahren, soweit nicht nach Bundesrecht ein Ein-
sichtsrecht in Protokolle und Register besteht sie durch ausdrückliche Vor-
schriften zur Anzeige Mitteilung an Behörden verpflichtet sind. In Verbindung
mit Art. 14 Abs. 2 SchKG ist dies die Basis für ihre Disziplinierung durch die Auf-
sichtsbehörde in Schuldbetreibungsund Konkurssachen. Das Eine (Strafrecht) ist
vom Anderen (Disziplinarrecht) unabhängig.
2.
Die Gesuchsteller halten die Schuldbetreibungsund Konkurskammer des
Kantonsgerichts für zuständig, um Angestellte von SchKG-Zwangsvollstreckungs-
behörden vom Amtsgeheimnis zu entbinden. Dies müsse vorliegend umso mehr
gelten, als das Kreisamt und Bezirksamt in eigener Sache befangen seien. Even-
tualiter sei das Gesuch an die zuständige Behörde weiterzuleiten.
a.
Abgesehen von hier nicht interessierenden bundesrechtlichen Vorgaben
zwecks einheitlicher Anwendung des Bundesrechts ist die Behördenorganisation
in Schuldbetreibungsund Konkurssachen Sache der Kantone. Die kantonalen
Einführungsgesetze regeln die Einteilung des Kantonsgebiets in Betreibungsund
Konkurskreise, die Art und Weise der Besetzung der Ämter sowie deren Einrich-
tung (Art. 2, 3 SchKG; BGE 114 III 1 E. 2a; Ernst Blumenstein, Handbuch des
Schweizerischen Schuldbetreibungsrechtes, Bern 1911, S. 34). Wahlbehörden der
Amtsträger und Stellvertreter sind der Kreisrat (Betreibungsbeamte, Art. 10a Abs.
1 GVVSchKG) und die Verwaltungskommission des Bezirksgerichts (Konkursbe-
amte, Art. 10b Abs. 1 GVVSchKG); sie bestimmen den Sitz (Art. 10a Abs. 2, 10b
Abs. 2 GVVSchKG), regeln die Besoldung und das übrige Dienstverhältnis der
Amtspersonen und stellen die benötigte Infrastruktur zur Verfügung (Art. 5 Abs. 1
GVVSchKG). Andererseits ist das Kantonsgericht, genauer dessen Schuldbetrei-
bungsund Konkurskammer (Art. 10 der Kantonsgerichtsverordnung (KGV, BR
173.100)), die bundesrechtlich vorgeschriebene Aufsichtsbehörde über die Betrei-
bungsämter und die Konkursämter (Art. 11 GVVSchKG). Insoweit sich die Kompe-
tenzen dieser übergeordneten Behörden in administrativ-organisatorischen Berei-
chen zu überschneiden scheinen, ist zu prüfen, bei wem die sachliche Zuständig-
keit zur Aussageermächtigung von SchKG-Vollstreckungsbeamten liegt.
b.
Die SchKG-Kommentatoren äussern sich nicht zur sachlich funktionellen
Zuständigkeit betreffend Erteilung der Aussageermächtigung an Betreibungsund
Konkursbeamte, weil die Frage des Amtsgeheimnisses der Vollstreckungsbeam-
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ten nicht durch das SchKG geregelt ist. Massgebend ist daher Art. 8 GVVSchKG.
Dieser bestimmt nur die Schweigepflicht und ihren sachlich-persönlichen Anwen-
dungsbereich, hingegen nicht die zuständige Entbindungsbehörde für Vollstre-
ckungsbeamte. Mit dem allgemeinen Vorbehalt der Anwendbarkeit der Verfah-
rensvorschriften der Zivilprozessordnung (ZPO, BR 320.000) verweist Art. 18
GVVSchKG indessen auf Art. 175 Ziff. 2 ZPO, welcher zur Entbindungszuständig-
keit eine Antwort gibt. Zur gleichen Norm gelangt man über das in der Hauptsache
anwendbare Verfahrensrecht von Art. 12 Abs. 3 VRG, wonach die Vorschriften der
ZPO über den Zeugenbeweis und das Verweigerungsrecht sinngemässe Anwen-
dung finden. Art. 175 Ziff. 2 ZPO spricht von der "zuständigen Behörde". Zuständi-
ge Behörde ist in der Regel die vorgesetzte Behörde; es kann auch die mittelbar
vorgesetzte Behörde sein (Frank/Sträuli/Messmer, Kommentar zur zürcherischen
Zivilprozessordnung, 3. A. Zürich 1997, N 8a zu § 159). Es ist nicht zu übersehen,
dass die Vollstreckungsbeamten in Graubünden letztlich zwei Körpern "unterstellt"
sind. Es sind dies zum einen die entsprechenden Organe der Gebietskörperschaf-
ten Kreis und Bezirk (Wahl, Dienstverhältnis, Besoldung; Art. 1, 5, 6, 10a, 10b
GVVSchKG) und zum anderen das Kantonsgericht als einzige kantonale Auf-
sichtsbehörde über Schuldbetreibung und Konkurs (Art. 11 GVVSchKG). Dass die
Organisationsund Weisungsbefugnis der Wahlbehörden stark eingeschränkt ist,
ergibt sich zunächst aus Art. 5 Abs. 2 GVVSchKG, wonach sie nur insoweit in die
Geschäftsführung der Ämter Einsicht nehmen dürfen, als es für die Organisation
des Amtes, die Abrechnung über die Kreis und Bezirk anfallenden Gebühren und
für die Ermittlung und Festsetzung der Entschädigungen [der Beamten] erforder-
lich ist. Demgegenüber hat die Aufsichtsbehörde uneingeschränkte Geschäfts-
und Organisationsprüfungsbefugnisse (Art. 12-14 GVVSchKG). Soweit eine aus
dem Rechtsanwendungsbereich des Zwangsvollstreckungsrechts erwachsende
Überordnung Gegenstand der Betrachtungen ist, hat die Schuldbetreibungsund
Konkurskammer die umfassende und exklusive Aufsichtskompetenz über die
SchKG-Vollstreckungsbehörden und ihre Personen inne (Art. 13 SchKG, Art. 11
und 12 GVVSchKG). Sie übt von Bundesrechts wegen allein die Disziplinargewalt
aus (Art. 14 GVVSchKG), und dies auch über ausseramtliche Konkursverwalter,
Sachwalter, Liquidatoren etc. Hinsichtlich der letztgenannten haben die Organe
der Gebietskörperschaften von vorneherein keinerlei Befugnisse. Allein die Auf-
sichtsbehörde ist somit allen amtlichen und ausseramtlichen Funktionären vorge-
setzt. Es wäre nun aber nicht einzusehen, dass die Ermächtigungszuständigkeit in
Bezug auf die beiden genannten Personenkreise zwischen der Gebietskörper-
schaft und der Aufsichtsbehörde aufzuteilen wäre. Die Aufsicht der Schuldbetrei-
bungsund Konkurskammer beschlägt die Rechtsanwendung im Einzelfall (Art. 17
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SchKG, Art. 11 GVVSchKG), aber auch fallunabhängige Administration im Sinne
von Justiz-, Verwaltungsund Organisationsaufsicht (Art. 12, 13 GVVSchKG).
Wenn beispielsweise unzweckmässige ordnungswidrige Zustände (Art. 13
Abs. 1 GVVSchKG) darauf zurückzuführen sind, dass die Wahlbehörde ungenü-
gende Infrastruktur zur Verfügung stellt (Art. 5 Abs. 1 GVVSchKG), wird die
Schuldbetreibungsund Konkurskammer den Kreis abmahnen und dafür kann sie
sich auf das Bundesrecht und die kantonale Ausführungsgesetzgebung stützen
(Art. 13 Abs. 1 SchKG, Art. 12 f. GVVSchKG). Die Organisationsaufsicht des Kan-
tonsgerichts geht soweit, dass es die Zusammenlegung der Führung und Verwal-
tung von Ämtern autoritativ anordnen kann, wenn die fachliche, ordnungsgemässe
zweckmässige Führung eines Amtes nicht mehr gewährleistet ist (Art. 1 Abs.
3 GVVSchKG), wie dies jüngst im Falle des Betreibungsamtes Y. wegen seiner
Handlungsunfähigkeit geschehen ist (Zusammenlegung mit dem Betreibungsamt
T., Beschluss der Schuldbetreibungsund Konkurskammer vom 14.09.2010, KSK
10 80). Eine solche Zusammenlegung kommt einer Derogation der Vorschrift
gleich, wonach jeder politische Kreis einen Betreibungskreis bildet (Art. 1 Abs. 1
GVVSchKG). Sie ist für die betroffenen Gebietskörperschaften verbindlich und
insoweit ist das Kantonsgericht auch ihnen übergeordnet. Unter die Justizund die
Verwaltungsaufsicht fällt klassischerweise die Entbindung vom Amtsgeheimnis,
wie es auch die Gerichtsorganisation im Verhältnis des Kantonsgerichts zu den
unteren Instanzen auf den Gebieten des Zivilund Strafrechts vorsieht (Art. 50
Abs. 3 des Gerichtsorganisationsgesetzes (GOG, BR 173.000; vgl. auch Be-
schlüsse der Justizaufsichtskammer vom 20.09.2006, AB 06 31 und 01.09.2010,
JAK 10 30). Die SchKG-Aufsichtsbehörde bestimmt im Streitfall auch, wann, ge-
genüber wem und in welchem Ausmass eine bundesrechtliche Auskunftspflicht
nach Art. 8a SchKG besteht, was nichts anderes als ein normierter Einbruch in
das Prinzip des SchKG-Amtsgeheimnisses darstellt. Wenn der Betreibungsbeam-
te dieses strapaziert, wäre die Aufsichtsbehörde nicht nur dazu berufen im konkre-
ten Anwendungsfall das zum Schutz der betroffenen Betreibungsparteien Not-
wendige anzuordnen, sondern einen fehlbaren Betreibungsbeamten darüberhin-
aus zu disziplinieren (Art. 14 Abs. 2 SchKG). Die Wahlbehörden haben demge-
genüber keinerlei vollstreckungsspezifische Vorgesetztenstellung gegenüber den
Vollstreckungsbeamten. Auch aufgrund ihrer sachlichen Nähe zum Vollstre-
ckungsrecht liegt auf der Hand, dass die SchKG-Aufsichtsbehörde eher als die
Wahlbehörden dazu berufen ist, die Rechtsgüterabwägung gemäss Art. 175 Ziff. 2
ZPO vorzunehmen. Nach der institutionellen Stellung und dem Sachzusammen-
hang sind somit nicht die Wahlbehörden der Vollsteckungsbehörden (Kreisrat, Be-
zirksgericht), sondern die SchKG-Aufsichtsbehörde als "vorgesetzte Behörde"
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nach Art. 320 Ziff. 2 StGB (vgl. BGE 123 IV 75 E. 1c) und "zuständige Behörde" im
Sinne von Art. 175 Ziff. 2 ZPO anzusehen. Entgegen den Gesuchstellern spielt
also keine Rolle, ob die Wahlbehörden beziehungsweise ihre Gebietskörperschaft
vor Verwaltungsgericht Parteien sind und in Bezug auf die Ermächtigung zur Zeu-
genaussage wegen Interessenkollision so zu sagen in den Ausstand zu treten hät-
ten. Sie sind von vorneherein nicht zuständig, sondern direkt und allein die
Schuldbetreibungsund Konkurskammer des Kantonsgerichts als Aufsichtsbehör-
de über die Vollstreckungsämter und -beamten.
c.
Aus den Akten ergibt sich, dass der Gesuchsteller 1 Amtsleiter des Betrei-
bungsamtes Y. und des Konkursamtes Z. war; bekannt ist auch, dass die Gesuch-
stellerin 2 Verwaltungsangestellte des Betreibungsamtes Y. war. Die Gesuchstel-
ler stellen das Gesuch nicht für sich selbst worauf zurückzukommen ist son-
dern für ZA., ZB. und ZC.. Diese hätten "in ihrer Tätigkeit für das Kreisamt Y. be-
ziehungsweise für das Konkursamt Z." einschlägige Wahrnehmungen gemacht.
Es wird nicht im Einzelnen dargelegt, welche dieser Personen für welche Behörde
tätig ist zu welcher Zeit tätig war. Ob es sich bei der Sachverhaltsbehaup-
tung, ZA., ZB. und/oder ZC. seien für das "Kreisamt" Y. tätig tätig gewesen,
um einen Verschrieb handelt, ist nicht klar. Die Gesuchsteller sind jedenfalls da-
rauf hinzuweisen, dass das Kreisamt, mithin die administrative Organisationsein-
heit des Kreispräsidenten in seiner Stellung als politische Behörde, Verwaltungs-
behörde, Strafrichter (Art. 42, 49 StPO), Zivilrichter und Vermittler (Art. 2 ZPO, Art.
9 EGZGB) nicht das Betreibungsamt ist. Diese beiden Körper sind strikt auseinan-
derzuhalten. Insoweit eine Aussageermächtigung von Verwaltungsangestellten
des Kreispräsidenten beantragt wird, ist darauf nicht einzutreten. Dafür wäre nicht
die Schuldbetreibungsund Konkurskammer sondern die Justizaufsichtskammer
zuständig (Art. 53 ff. GOG, Art. 5 lit. c KGV). Auf eine Überweisung des Gesuchs
an die Justizaufsichtskammer kann verzichtet werden, da in verschiedener Hin-
sicht die Voraussetzungen für seine Behandlung fehlen. Ein Rechtsverlust droht
dadurch nicht, können doch die Aktivlegitimierten selbst aktuelles Rechtsschutz-
interesse vorausgesetzt ohne an eine Frist gebunden zu sein, das Gesuch stets
noch bei der Justizaufsichtskammer einreichen.
d.
Infolge der Wirrungen um das Betreibungsamt Y., welche in der Zusam-
menlegung der Betreibungsämter Y. und F. gipfelten, weiss die Schuldbetrei-
bungsund Konkurskammer aus eigener Anschauung, dass ZA. derzeit Verwal-
tungsangestellte des Betreibungsamtes Y. ist; sie ist die einzige. Im Ermächti-
gungsverfahren ist es Sache des Gesuchstellers darzulegen, dass die Vorausset-
zungen für eine Aussageermächtigung gegeben sind. Das Gesuch hat ausser
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dem Begehren um Einwilligung auch eine Darlegung der tatsächlichen Verhältnis-
se zu enthalten, um der vorgesetzten Behörde eine Grundlage für ihre Entscheid-
findung zu geben (BGE 123 IV 75 E. 2b). Insoweit ZB. und ZC. betreffend genaue
Angaben zu Behörde, Amtszeit und Funktion fehlen, mangelt es daher auch an
der erforderlichen Substantiierung des Gesuchs.
3.
Das Gesuch ist hier nicht von den zu entbindenden Amtsgeheimnisträgern
sondern von Parteien eines Hauptverfahrens gestellt, in welchem sie Amtsge-
heimnisträger als Zeugen aufrufen wollen. Es stellt sich die Frage, ob die Parteien,
in deren Interesse ausgesagt werden soll, zur Stellung eines Entbindungsgesuchs
bei der vorgesetzten Behörde der Zeugen legitimiert sind.
a.
Vom Aspekt des Strafund Disziplinarrechts ausgehend, liegt es in der al-
leinigen Eigenverantwortung der Geheimnisträger, das strafund spezialgesetzli-
che Amtsgeheimnis zu wahren. Es ist daher grundsätzlich Sache der Beamten zu
entscheiden, ob sie mit ohne Ermächtigung aussagen. Der Zivilrichter kann
auch eine in Verletzung des Amtsgeheimnisses gemachte Aussage verwerten
(Frank/Sträuli/Messmer, a.a.O., N 8 zu § 159). Es ist die eigene Angelegenheit der
Geheimnisträger, sich darum zu kümmern, dass sie sich nicht wegen Amtsge-
heimnisverletzung strafbar machen. Damit die Geheimnisträger das Amtsgeheim-
nis sanktionslos offenbaren dürfen sei es, dass sie es selbst wünschen, sei es,
dass man es von irgendwelcher dritter Seite von ihnen verlange muss es konse-
quenterweise auch ihnen selbst obliegen, bei ihrer vorgesetzten Behörde eine
Aussageermächtigung einzuholen (Kommentar StGB, Donatsch/Flachsmann/Hug/
Maurer/Riesen-Kupper/Weder, 2010, N 20 zu Art. 320 StGB; BGE 123 IV 75 E.
2b, mit weiteren Hinweisen). Dies gilt ebenso im Anwendungsbereich des Berufs-
geheimnisses, spricht doch Art. 312 Ziff. 2 StGB vom "Gesuch des Täters" (vgl.
auch Kommentar StGB, Donatsch/Flachsmann/Hug/Maurer/Riesen-Kupper/We-
der, a.a.O., N 17 zu Art. 321 StGB). Die Frage, ob die an der Offenbarung interes-
sierte Partei einen Anspruch auf Aussage habe, ändert daran nichts (BGE 123 IV
75 E. 2c).
b.aa.
Vorliegend soll die Ermächtigung zur Aussage in einem Verfahren
vor dem Verwaltungsgericht erteilt werden. Gemäss der allgemeinen Verfahrens-
bestimmung von Art. 12 VRG, welche auch für das Verfahren vor dem Verwal-
tungsgericht gilt, dienen der Behörde neben dem Wissen ihrer Mitglieder als Be-
weismittel insbesondere amtliche Akten, Urkunden, Amtsberichte, Befragung und
Mitteilungen von Beteiligten und Auskunftspersonen, Augenscheine und Sachver-
ständigengutachten (Abs. 1). Reichen diese Beweismittel zur Abklärung des
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Sachverhalts nicht aus, können Behörden von Amtes wegen auf Antrag hin
Zeugen einvernehmen (Abs. 2), wobei die Vorschriften der Zivilprozessordnung
über den Zeugenbeweis und das Verweigerungsrecht sinngemäss Anwendung
finden (Abs. 3). Aufgrund der Verweisung gemäss Abs. 3 ist für die Frage des Ver-
fahrens betreffend Entbindung vom Amtsgeheimnis Art. 175 Ziff. 2 ZPO einschlä-
gig. Danach besteht ein Zeugnisverweigerungsrecht für Aussagen über Amtsge-
heimnisse, solange die zuständige Behörde den Zeugen nicht zur Aussage er-
mächtigt hat. Der Zeuge hat den entsprechenden Entscheid einzuholen; das Ge-
such kann auch vom Richter gestellt werden. Die zuständige Behörde wägt das
öffentliche Interesse und jenes privater Beteiligter an der Geheimhaltung gegen
das Interesse an der Wahrheitsfindung im Prozess ab. Auch Art. 175 Ziff. 2 ZPO
geht also davon aus, dass es primär dem zu ermächtigenden Amtsgeheimnisträ-
ger obliegt, den entsprechenden Entscheid seiner Aufsichtsbehörde einzuholen
(mit gleicher Lösung: § 159 Ziff. 2 ZPO Zürich, Art. 170 Abs. 1 Ziff. 2 ZPO Appen-
zell Ausserrhoden, Art. 132 Abs. 1 Ziff. 3 ZPO Schwyz, Art. 186 Abs. 1 lit. b ZPO
Wallis; andere Prozessordnungen sehen vor, dass es primär (§ 210 Abs. 1 Ziff. 3
ZPO Thurgau) ausschliesslich (Art. 149 Ziff. c ZPO Uri) dem Richter des
Hauptverfahrens obliegt, die Aussageermächtigung für den Zeugen einzuholen).
Im Grunde deutet schon der mehrheitlich verwendete Begriff "Ermächtigung" da-
rauf hin, dass die Erteilung einer solchen Erlaubnis in aller Regel auf einem Ge-
such der direkt betroffenen Amtspersonen/Geheimnisträger beruht.
bb.
Wenn es unter Strafe stehende Pflicht ist, das Amtsgeheimnis zu wahren,
ist es das prozessuale Individualrecht des Geheimnisträgers, die Aussage zu ver-
weigern. Das Amtsgeheimnis führt zu einem Aussageverweigerungsrecht des
Zeugen (Kommentar StGB, Donatsch/Flachsmann/Hug/Maurer/ Riesen-Kupper/
Weder, a.a.O., N 14 zu Art. 320 StGB). Im Unterschied zu Verweigerungsrechten,
die auf anderen Gründen beruhen und auf die sich Zeugen im eigenen Interesse
zur Vermeidung von Loyalitätskonflikten absolut berufen können (beispielsweise
Verwandtschaft, Ehe, etc.), ist das auf dem Amtsgeheimnis beruhende Verweige-
rungsrecht relativer Natur (Art. 175 Ziff. 2 ZPO: solange die zuständige Behörde
den Zeugen nicht zur Aussage ermächtigt hat; Walder-Richli/Grob-Andermacher,
Zivilprozessrecht, 5. A. Zürich 2009, § 29 Rz 48; Hasenböhler, in Sutter-Somm
/Hasenböhler/Leuenberger, ZPO Komm., Zürich 2010, Art. 166 N 37). Mit dem
Amtsgeheimnis wird nicht der Geheimnisträger, sondern das Amt als Geheimnis-
herr sowie andere Privatinteressen (Teilnehmer an Verfahren vor dem Amt) ge-
schützt. Mit dem Verzicht auf den Schutz entfällt das Verweigerungsrecht des
Zeugen (Bühler/Edelmann/ Killer, Kommentar zur aargauischen Zivilprozessord-
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nung, 2. A. Aarau 1998, N 19 zu § 223). Die Abwägung der drei beteiligten Inte-
ressen gemäss Art. 175 Ziff. 2 ZPO wird von der vorgesetzten Behörde objektiv
und mit Verbindlichkeit für den Geheimnisträger vorgenommen; sein diesbezügli-
cher Wille ist irrelevant. Ist das Aussagehindernis (Amtsgeheimnis) einmal besei-
tigt, muss demzufolge die ermächtigte Amtsperson vorbehalten weiterer Verwei-
gerungsgründe, wie zum Beispiel Selbstbelastung auch dann aussagen, wenn
sie nicht will (Frank/Sträuli/ Messmer, a.a.O., N 8 f. zu § 159, welcher praktisch im
Wortlaut identisch mit Art. 175 Ziff. 2 ZPO GR ist; Art. 166 Abs. 1 lit. c der
Schweizerischen Zivilprozessordnung). Zivilprozessual besteht Zeugnispflicht für
jedermann (Art. 173 Abs. 1 ZPO), womit davon auszugehen ist, dass es auch
nicht in das freie Belieben eines Amtsgeheimnisträgers gestellt sein kann, bei sei-
ner vorgesetzten Behörde eine Aussageermächtigung einzuholen nicht. Er
muss letztlich mit den üblichen prozessualen Mitteln zur Aussage verhalten wer-
den können. Darin dürfte der Grund liegen, dass die ZPO weiter vorsieht, dass
das Gesuch auch vom Richter anstelle eines renitenten Zeugen etwa gestellt
werden kann, wobei der Richter des Hauptverfahrens an den Entscheid der Er-
mächtigungsbehörde gebunden ist (Bühler/Edelmann/Killer, a.a.O., N 20 zu § 223,
unter Hinweis auf BGE 87 IV 138 E. 5). Mit anderen Worten kann die Ermächti-
gung nicht nur vom betroffenen Geheimnisträger, sondern im Interesse an der
Rechtsfindung auch über den Kopf des potentiellen Zeugen hinweg von anderer
Seite beantragt werden.
cc.
In der bündnerischen Rechtsordnung findet man allerdings nirgends, dass
jene Partei, welche den Zeugen offeriert, befugt wäre, selbst die Ermächtigung
direkt bei der Entbindungsbehörde zu beantragen. Neben dem betroffenen Ge-
heimnisträger ist die Kompetenz, ein Ermächtigungsgesuch zu stellen, auf den
Richter des Hauptverfahrens beschränkt. Dies macht insofern Sinn, als letztlich
nicht die Parteien des Hauptverfahrens sondern die Prozessleitung des Hauptver-
fahrens bestimmt, welche Beweise dort abgenommen werden (Beweisauflage-
und -abnahmebeschluss) und es diesem Richter obliegt, die zugelassenen Bewei-
se abzunehmen. In Bezug auf Dritte, die zur Beweismitwirkung verpflichtet sind,
liegt es sodann allgemein an ihm, diese Verpflichtungen durchzusetzen (Vorla-
dung, Editionsanordnung, Fristansetzung, Androhung von Säumnisfolgen, polizei-
liche Vorführung, Bussen etc.). Dazu gehört auch die Einholung der Aussageer-
mächtigung, dies jedenfalls dann, wenn der Zeuge nicht aus eigenem Antrieb tätig
wird. Der Anknüpfungspunkt für Einleitung und Beteiligung am Ermächtigungsver-
fahren ist also die aus Sicht des Hauptverfahrens manifeste Aussagepflicht des
Geheimnisträgers und nicht ein Rechtsanspruch der Partei auf Aussage eines Be-
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amten als Zeuge. Die Partei des Hauptverfahrens ist jedenfalls aus dem Spiel. Sie
kann kein Ermächtigungsgesuch stellen. Die meisten Verfahrensordnungen zie-
hen keine andere Möglichkeit in Betracht, als den Geheimnisträger selbst
den Richter des Hauptverfahrens das Gesuch im Ermächtigungsverfahren stellen
zu lassen (Frank/Sträuli/Messmer, a.a.O., N 8 zu § 159; Leuenberger/Uffer-Tobler,
Kommentar zur Zivilprozessordnung des Kantons St. Gallen, Bern 1999, N 3 zu
Art. 132; anders § 164 Abs. 1 lit. c ZPO Luzern, wonach der entsprechende Ent-
scheid durch die Partei, die den Zeugen angerufen hat, den Richter einzuho-
len ist). Soweit ersichtlich, gilt neben der ZPO auch auf den übrigen Gebieten von
Justiz und Verwaltung in Graubünden der gleiche Ansatz; jedenfalls sagen die
einschlägigen Rechtssätze nichts anderes (Art. 50 PG, Art. 60 der Personalver-
ordnung (PV, BR 170.410), Art. 5 des Regierungsund Verwaltungsorganisations-
gesetzes (RVOG, BR 170.300), Art. 36 ff. des Gesetzes über den Grossen Rat
(Grossratsgesetz, GRG, BR 170.100), Art. 50 GOG; Art 6 f. des Anwaltsgesetzes
(BR 310.100)). Es gebricht somit an der Notwendigkeit und insofern an einem legi-
timen Interesse der Parteien des Hauptverfahrens, selbst bei der vorgesetzten
Behörde eines zur Beweismitwirkung verpflichteten Amtsträgers die Aussageer-
mächtigung einzuholen. Auf das Gesuch von G1. und G2. ist mangels Aktivlegiti-
mation nicht einzutreten.
4.
Vor Verwaltungsgericht ist je eine Beschwerde der Gesuchsteller betreffend
Freistellung/vorsorgliche Einstellung der Lohnzahlungen hängig. Gegen die nach-
gehend erfolgte fristlose Entlassung sollen nach der Ankündigung der Gesuchstel-
ler ebenfalls Beschwerden eingelegt werden.
a.
Gemäss Gesuchsbegründung sollen ZA., ZB. und ZC. vor Verwaltungsge-
richt ausdrücklich als "Zeugen" aussagen, wobei festzustellen ist, dass in den be-
reits hängigen Beschwerdeverfahren von diesen 3 Personen nur ZA. zum Zeugnis
angerufen wird (act. 01.5a, 01.5b). Art. 12 Abs. 1 und 2 VRG beschreiben eine
Beweismittelrangfolge. Abs. 2 bestimmt, dass Zeugenbeweise (in der vom Zivil-
prozess verstandenen Qualität, vgl. Art. 12 Abs. 3 VRG) erst in Frage kommen,
wenn die primären Beweismittel gemäss Abs. 1 zur Abklärung des Sachverhalts
nicht ausreichen. Sowohl was die bereits instanzierten Beschwerden gegen die
Freistellung und vorsorgliche Lohnsuspension als auch das angekündete Verfah-
ren gegen die fristlose Entlassung anbelangt, erscheint das Gesuch um Ermächti-
gung schon deshalb verfrüht, weil unklar ist, ob es jemals zur Abnahme des se-
kundären Beweismittels der Zeugenaussage der drei genannten Personen kom-
men wird.
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b.
Allerdings ist unter den primären Beweismitteln von Art. 12 Abs. 1 VRG
auch vorgesehen "d) Befragung und Mitteilungen von Beteiligten und Auskunfts-
personen". Formlose Befragung, schriftliche Auskunft gar Edition von amtli-
chen Akten durch Amtsgeheimnisträger würden fraglos ebenfalls eine Ermächti-
gung durch die Aufsichtsbehörde voraussetzen. Solange indessen auch nicht mit
hinreichender Sicherheit feststeht, dass ZA., ZB. und/oder ZC. vor Verwaltungsge-
richt unter dem Beweistitel "Befragung und Mitteilungen von Beteiligten und Aus-
kunftspersonen" zum Einsatz kommen, ist ein legitimes Interesse an ihrer Entbin-
dung vom Amtsgeheimnis nicht auszumachen. Es ist beispielsweise auch nicht
angezeigt, eine Justizperson vorzeitig in den Ausstand zu schicken, weil sie künf-
tig möglicherweise als Zeuge zu einer vor ihr verhandelten Sache auszusagen
haben könnte; ein blosser Antrag auf spätere Vernehmung als Zeuge genügt
nicht. Unzulässig sind auch entsprechende Begehren für künftig mögliche Prozes-
se (Hauser/Schweri, Kommentar zum zürcherischen Gerichtsverfassungsgesetz,
Zürich 2002, N 19 zu § 96, N 12 Vorbemerkungen zu §§ 95 ff.). Ebenso wenig er-
scheint es tunlich, Aussageermächtigungen für Amtsgeheimnisträger auf Vorrat zu
erteilen. Der Geheimnisträger der Richter des Hauptverfahrens kann und soll
erst dann an die Ermächtigungsbehörde gelangen, wenn manifest ist, dass die
Beweismitwirkung des Geheimnisträgers benötigt wird, das heisst durch rechts-
kräftigen Beweisabnahmebeschluss des Richters im Hauptverfahren feststeht. Der
Richter verpflichtet den Geheimnisträger zur Aussage und erst dann ist es an die-
sem, sich zur Zeugenaussage ermächtigen zu lassen. Vor diesem Zeitpunkt be-
steht kein hinreichend aktuelles Rechtsschutzinteresse irgendeines Beteiligten an
einem Entbindungsverfahren. In Bezug auf die im hiesigen Ermächtigungsverfah-
ren beantragten Personen ZB. und ZC. gilt dies umso mehr, als diese noch nicht
einmal in den bereits vor Verwaltungsgericht hängigen Beschwerdeverfahren be-
treffend Freistellung/vorläufige Lohnsuspension als Beweismittel offeriert sind (act.
01.5a, 01.5b). Eine Entbindung nur auf die vage Möglichkeit hin, dass dies nach-
geholt werden könnte dereinst in einem noch nicht hängigen Beschwerdever-
fahren, erstmals beantragt werden könnte, ist abzulehnen.
5.
Zusammenfassend ist festzuhalten, dass den Gesuchstellern zum einen die
Aktivlegitimation fehlt und das Gesuch überdies verfrüht gestellt wird (mangelndes
aktuelles Rechtsschutzinteresse). Insoweit darauf einzutreten ist, ist das Gesuch
folglich abzuweisen.
6.
Die Gesuchsteller beantragen, es seien drei andere Personen vorsorglich
vom Amtsgeheimnis zu entbinden. Für sich selbst beantragen sie keine Aussage-
ermächtigung. Der guten Ordnung halber ist darauf hinzuweisen, dass sie mit die-
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ser Unterlassung Gefahr laufen, das Amtsgeheimnis zu verletzen. Sie scheinen zu
übersehen, dass der Gesuchsteller G1. in seinem verwaltungsgerichtlichen Be-
schwerdeverfahren gegen den Kreis Y. G2. als Zeugin angerufen (act. 01.5a, S. 8,
9, 17) und die Gesuchstellerin Lohner in ihrem parallelen Beschwerdeverfahren
gegen den Kreis Y. G1. als Zeugen offeriert hat (act. 01.5b, S. 7, 8, 14). Ob sich
die Gesuchsteller in ihrer Stellung als Partei vor dem Verwaltungsgericht über ihre
Amtstätigkeit beim Betreibungsamt Y. ohne vorgängige förmliche Entbindung vom
Amtsgeheimnis gefahrlos äussern dürfen, kann hier offen bleiben. Sicher ist je-
doch, dass sie ohne vorgängige Ermächtigung nicht in der Stellung als Zeugen
Auskunftspersonen im Parallelverfahren des/der anderen Gesuchstel-
lers/Gesuchstellerin ohne vorgängige Ermächtigung durch die Aufsichtsbehörde
aussagen dürfen, weil nach ihrer eigenen zutreffenden Darstellung das Amtsge-
heimnis nachwirkt, und dies unabhängig davon, ob die Freistellung vom Dienst mit
Lohnsuspension und/oder die fristlose Entlassung rechtens sind nicht. Falls
es tatsächlich dazu kommen sollte, dass die Gesuchsteller im Parallelverfahren
der anderen Partei als Zeugen Auskunftspersonen auszusagen haben, benö-
tigen sie dazu zweifelsohne eine Entbindung vom Amtsgeheimnis. Insoweit wären
die im hiesigen Verfahren gestellten Anträge unvollständig. Die Gesuchsteller be-
antragen die Entbindung anderer Personen vom Amtsgeheimnis, wozu sie nicht
befugt sind; ihre eigene Entbindung vom Amtsgeheimnis, die erforderlich wäre,
beantragen sie nicht. Auch Letzteres wäre indessen im heutigen Zeitpunkt ver-
früht, nachdem ihre Beweismitwirkungspflicht im jeweiligen Parallelverfahren des
Mitgesuchstellers vor Verwaltungsgericht nicht feststeht.
7.
In Fällen der Entbindung vom Amtsgeheimnis, welches ein Verfahren auf
einseitigen Antrag darstellt, werden von den Beteiligten, unabhängig von Verfah-
rensausgang, praxisgemäss keine Gebühren erhoben. Die Verrichtungen der
Schuldbetreibungund Konkurskammer in ihrer Funktion als SchKG-Aufsichts-
behörde sind überdies generell kostenlos (Art. 20a Abs. 2 Ziff. 5 SchKG, Art. 61
Abs. 2 lit. a GebVSchKG). Die angefallenen Verfahrenskosten sind daher auf die
Staatskasse zu nehmen.

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III. Demnach wird erkannt
1.
Insoweit auf die Gesuche von G1. und G2. einzutreten ist, werden sie ab-
gewiesen.
2.
Die Kosten des Verfahrens von 1'000 Franken gehen zu Lasten des Kan-
tons Graubünden.
3.
Gegen diese Entscheidung kann gemäss Art. 74 Abs. 2 lit. c/d des Bundes-
gerichtsgesetzes (BGG) Beschwerde in Zivilsachen an das Schweizerische
Bundesgericht, 1000 Lausanne 14, geführt werden. Die Beschwerde ist
dem Bundesgericht schriftlich, innert 10 Tagen seit Eröffnung der vollstän-
digen Ausfertigung der Entscheidung in der gemäss Art. 42 f. BGG vorge-
schriebenen Weise einzureichen. Für die Zulässigkeit, die Beschwerdelegi-
timation, die weiteren Voraussetzungen und das Verfahren der Beschwerde
gelten die Art. 29 ff., 72 ff. und Art. 90 ff. BGG.
4. Mitteilung
an:
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